Asuransi
tanggung gugat direktur dan officer bertujuan untuk melindungi direktur dan
officer suatu perusahaan, perserikatan, organisasi, dsb terhadap tanggung gugat
mereka untuk kerugian finansial yang diderita oleh pihak ketiga. Tanggung gugat
perusahaan dapat dibatasi tetapi tidak demikian dengan direktur.
Tinjauan pasar
Polis
D&O liability berkembang dengan pesat selama 10 tahun terakhir di Inggris,
walaupun polis ini sudah ada lebih dari 50 tahun. Perkembangan yang pesat ini
disebabkan beberapa alasan:
·
Globalisasi
bisnis komersil dan industri berarti lebih banyak perusahaan yang memiliki
kekayaan di AS.
·
Pemerintah
telah bertindak untuk mencoba dan mengendalikan aktivitas perusahaan multi
nasional dengan mengatur operasi perusahaan dan tingkah laku direktur.
·
Klaim terhadap
direktur tidak lagi terbatas di AS. Walaupun usaha-usaha telah dilakukan untuk
menyelesaikan klaim D&O di luar pengadilan untuk menghindari publikasi
buruk, setiap negara besar mengalami peningkatan dramatis dalam tuntutan
terhadap direktur.
·
Di UK, sejumlah
skandal perusahaan seperti BCCI, Maxwell dan Barings, juga isu bayaran
eksekutif, telah membawa corporate governance ke dalam arena publik umum.
·
Pemerintah UK telah
bereaksi terhadap keprihatinan publik mengenai manajemen perusahaan dengan
sejumlah tinjauan mengenai corporate governance yang dirancang untuk
mengkodifikasi dan mengatur bagaimana dewan perusahaan distruktur dan dijalankan.
·
Pada saat yang
sama, Institute Chartered Accountants di Inggris dan Wales, dengan dukungan
London Stock Exchange, telah memperhatikan identifikasi dan manajemen risiko
dalam suatu perusahaan dan penggunaan pengendalian internal yang efektif.
·
Direktur harus
memberikan kepada pemegang saham dan stakeholder pengetahuan yang dibutuhkan
untuk memampukan mereka membuat keputusan
dengan didasari informasi tentang perusahaan
·
Adanya
keharusan bagi direktur untuk berkomunikasi dengan tanggap dan efektif membuat
mereka menyadari potensi risiko yang ada dan mencari perlindungan asuransi
secara aktif.
Kerangka kerja
hukum
Tanggung gugat hukum kasus (common law)
Tanggung
gugat dapat timbul dalam hukum kasus karena kurangnya keahlian dan
kehati-hatian direktur dalam melakukan kewajibannya. Misalkan:
·
saran yang atau
pernyataan salah yang lalai, khususnya dalam konteks merger atau take-over
ketika kegagalan untuk memahami tren ekonomi dapat menyebabkan suatu
perkiraan yang salahmengenai kinerja
perusahaan;
·
setiap tindakan
yang melebihi batas konstitusi perusahaan (seperti peminjaman yang berlebihan)
dan pembayaran yang tidak diotorisasi, apapun alasannya;
·
kegagalan untuk
mengungkapkan tingkat kepentingan direktur secara penuh;
·
kesalahan dalam
keputusan, misalkan mengijinkan perusahaan untuk terus melakukan perdagangan
ketika bisnis harus berhenti;
·
pengawasan yang
lalai terhadap tanggung jawab yang didelegasikan;
·
investasi yang
tidak bijaksana.
Tanggung gugat berdasarkan perundang-undangan
Area
tanggung gugat ini signifikan dan secara konstan meluas karena pemerintah
berusaha keras untuk membuat individu lebih memiliki akuntabilitas untuk
tindakan mereka.
Peratuan
yang memiliki pengaruh terhadap tanggung gugat direksi adalah:
·
Undang-undang
No. 1 tahun 1995
Tanggung gugat pribadi
Karena
perusahaan bukan manusia, tindakannya hanya dapat diputuskan dan
diimplementasikan oleh orang yang mengelolanya, yaitu direktur. Dalam bertindak
sebagai ‘otak dan keinginan’ perusahaan, direktur dapat memiliki tanggung gugat
berdasarkan hukum kasus untuk kesalahan yang dilakukan perusahaan. Tanggung
gugat timbul dengan cara yang sama dengan yang ditetapkan oleh
perundang-undangan.
Pembunuhan korporasi
Posisi
hukum saat ini (UK)
adalah suatu perusahaan dapat bertanggung jawab secara kriminal untuk
pembunuhan walaupun ia merupakan seseorang yang terpisah secara hukum dengan
tidak ada keberadaan fisik. Tanggung gugat untuk pembunuhan dapat dihubungkan
dengan penggunaan media berikut:
·
Prinsip
identifikasi
Pada intinya, siapa yang mengendalikan atau
mengelola urusan suatu perusahaan dianggap sebagai perwujudan dari perusahaan
itu sendiri.
·
Vicarious
liability
Berdasarkan berbagai undang-undang, dengan
menetapkan suatu kewajiban yang absolut terhadap majikan atau prinsipal,
membuat majikan bertanggung jawab untuk tindakan dari pegawai atau agennya,
bahkan jika majikan tidak memiliki kewenangan atau ijin untuk melakukan
tindakan tersebut.
Dengan
usulan pelanggaran baru mengenai ’pembunuhan perusahaan’ suatu perusahaan akan
bersalah jika:
·
suatu kesalahan
manajemen oleh perusahaan, dalam cara suatu aktivitas perusahaan dikelola atau
diorganisasi untuk memastikan kesehatan dan keselamatan dai orang yang
dipekerjakan atau terpengaruh oleh aktivitas tersebut, menyebabkan atau
merupakan salah satu yang menyebabkan kematian seseorang, walaupun penyebab
langsungnya adalah tindakan atau kesalahan suatu individu;
·
kegagalan yang
terdiri dari tingkah laku yang berada di bawah yang secara wajar diharapkan
dari suatu perusahaan dalam keadaan demikian.
Siapa direktur?
Suatu
perusahaan adalah suatu entitas hukum dan terpisah serta berbeda dari
pemiliknya – pemegang saham – dan manajemennya. Direktur terdiri dari direktur
yang ditunjuk dan orang lain (apa pun jabatan atau posisinya yang terlihat).
Ini dapat termasuk direktur de facto
(konstruktif) yang bertindak meskipun kurang memiliki penunjukkan resmi.
Misalkan general manager yang menjalankan perusahaan untuk direktur yang tidak
hadir, dan shadow directors, seperti pemegang saham mayoritas yang menjaga jaak
dengan perusahaan tetapi secara efektif mengarahkan direktur yang ditunjuk.
ü Direktur de facto dan direktur bayangan
Direktur de
facto adalah seseorang yang menyatakan untuk bertindak dan mengakui untuk
bertindak sebagai seorang direktur, walaupun tidak diangkat secara sah.
Direktur bayangan, sebaliknya, tidak menyatakan atau mengakui untuk bertindak
sebagai seorang direktur. Ia bersembunyi dalam bayangan berlindung di belakang
orang lain, yang ia nyatakan, adalah direktur perusahaan dengan mengecualikan
dirinya.
ü Anak perusahaan dan perusahaan afiliasi
Polis sebaiknya mencakup semua anak perusahaan dalam
suatu grup dan biasanya polis diberlakukan oleh induk perusahaan utama daripada
anak perusahaan.
ü Kedirekturan dari luar
Banyak perusahaan yang membutuhkan seorang direktur
untuk duduk dalam dewan yang berasal dari luar perusahaan, misalkan suatu bank
dapat menominasikan seorang individu untuk bertindak sebagai seorang direktur
untuk perusahaan dimana bank memiliki investasi.
ü Kebijakan direktur individual
Juga dimungkinkan untuk mengatur penjaminan dengan
dasar individu untuk seorang direktur yang akan menjamin kedirekturan yang
dipegangnya dalam berbagai perusahaan.
ü Perwalian
Wali dapat memiliki tanggung gugat seperti halnya
direktur.
Risiko milenium
Adanya
permasalahan ‘millenium bug’ menyebabkan suatu kewajaran apabila direktur
diharapkan untuk memastikan bahwa pemesanan TI yang signifikan oleh perusahaan
harus memenuhi standar Year 2000. Kegagalan melakukan hal tersebut dapat
menghasilkan tanggung gugat pribadi apabila sistem tidak dapat menanggulangi
dan perusahaan menderita kerugian sebagai akibatnya.
Sebagai
tambahan, direktur juga harus mengambil langkah-langkah aktif untuk menilai
pengaruh masalah yang mungkin terjadi pada sistem yang ada dan memutuskan
tindakan perbaikan.
Wording polis
Klausul penjaminan
Tanggung
gugat direktur dan officer
Penanggung
akan membayar kerugian untuk setiap tertanggung yang dihasilkan setiap klaim
pertama dilakukan terhadap tertanggung dalam jangka waktu pertanggungan untuk
setiap tindakan salah dalam kapasitas tertanggung sebagai seorang direktur,
officer atau pegawai dari perusahaan kecuali untuk dan hingga tingkatan yang
telah diganti perusahaan kepada tertanggung.
Reimbursemen
perusahaan
Penanggung
akan membayar kerugian perusahaan yang dihasilkan dari setiap klaim yang
pertama dibuat terhadap tertanggung dalam jangka waktu pertanggungan untuk
setiap tindakan salah dalam kapasitas tertanggung sebagai seorang direktur,
officer atau pegawai dari perusahaan tetapi hanya ketika dan hingga tingkatan
yang telah diganti perusahaan kepada tertanggung untuk kerugian tersebut.
Definisi
Tindakan
salah biasanya didefinisikan:
setiap
pelanggaran kewajiban, pelanggaran kepercayaan, kelalaian, kesalahan,
pernyataan yang salah, pernyataan yang menyesatkan, pelanggaran wewenang atau
warranty atau tindakan lain yang aktual atau dituduhkan dari direktur, officer
atau pegawai sehubungan dengan kapasitas sebagai seorang direktur atau officer
dari perusahaan.
Klaim
meliputi:
ü setiap tuntutan atau proses pengadilan yang
dilakukan oleh orang atau organisasi terhadap tertanggung untuk damages moneter
atau pembebasan lain, termasuk pembebasan bukan uang
ü setiap permintaan tertulis dari orang atau
organisasi bahwa merupakan maksud dari orang atau organisasi untuk menyatkan
tertanggung bertanggung jawab atas akibat dari suatu tindakan salah yang
disebutkan
ü penuntutan kriminal yang dilakukan terhadap seorang
tertanggung
ü proses administratif atau berhubungan dengan
undang-undang atau investigasi resmi sehubungan dengan suatu tindakan salah
seorang tertanggung
Kerugian
meliputi damages, keputusan pengadilan, penyelesaian dan biaya pembelaan klaim.
Pengecualian polis
·
keuntungan
pribadi yang tidak layak atau penipuan dan ketidakjujuran
·
pemberitahuan
sebelumnya
·
proses hukum
sebelumnya dan yang tertunda
·
tertanggung vs.
tertanggung
·
perwalian dana
pensiun
·
polusi
·
di luar
kedirekturan
·
cedera badan
atau kerusakan atas harta benda nyata
·
klausul
yurisdiksi
Batas ganti rugi
Biasanya
diaplikasikan suatu batas agregat total ganti rugi dan jumlahnya disebutkan
dalam ikhtisar polis.
Kondisi-kondisi polis
Kondisi-kondisinya
serupa dengan banyak kondisi dalam polis tanggung gugat. Ada beberapa tambahan seperti:
·
Penanggung
setuju untuk tidak menyelesaikan klaim tanpa persetujuan tertanggung. Akan
tetapi, jika tertanggung menolak suatu penyelesaian yang direkomendasikan oleh
penanggung, tanggung gugat penanggung tidak akan melebihi jumlah yang
seharusnya dibayarkan jika klaim diselesaikan ditambah biaya dan pengeluaranyang
timbul hingga tanggal penolakan.
·
Jika suatu
penawaran untuk penerbitan saham tertanggung dinyatakan unconditional, ganti
rugi polis hanya berlaku atas klaim untuk tindakan salah yang dilakukan sebelum
tanggal penawaran tersebut menjadi unconditional.
Perluasan polis
·
Perwakilan
dalam investigasi dan pemeriksaan
Penanggung mengganti biaya-biaya atau
pengeluaran-pengeluaran yang telah disetujuinya terlebih dahulu secara tertulis
yang dihasilkan oleh kehadiran yang
diharuskan secara hukum dari direktur atau officer perusahaan pada investigasi
, pemeriksaan atau penyelidikan resmi atau sejenisnya yang berhubungan dengan
urusan perusahaan.
·
Anak
perusahaan yang baru
Secara otomatis dijamin hingga ukuran tertentu.
·
Di
luar kedirekturan
Jika penjaminan diberikan, berada dalam contingent
basis dan harus memenuhi dua kriteria:
ü Di luar perusahaan tidak dapat mengganti rugi
direktur
ü Di luar perusahaan tidak atau tidak efektif memiliki
penjaminan D&O
Polis D&O perusahaan hanya akan beroperasi di
atas penggantirugian yang diberikan perusahaan
·
Discovery
period
Penanggung memberikan suatu jangka waktu tambahan
setelah berakhirnya polis untuk pelaporan klaim yang disebabkan kejadian yang
terjadi sebelum atau tidak diketahui sampai sesudah jangka waktu polis berakhir.
·
Pegawai
Penanggung menjamin juga pegawai pada saat betindak
dalam kapasitas manajerial atau kepenyeliaan (supervisory).
Perluasan penjaminan entitas
·
Penjaminan
entitas untuk klaim sekuritas
·
Penjaminan
entitas untuk klaim praktek kepegawaian
Underwriting
risiko
Formulir permohonan pertanggungan dan laporan & pembukuan yang
diaudit
Formulir
permohonan pertanggungan selalu dibutuhkan untuk kelas bisnis ini dan harus
disertai dengan:
ü pembukuan terakhir yang telah diaudit
ü pernyataan sementara terakhir, jika ada
ü salinan semua surat
edaran yang dikirimkan kepada pemegang saham perusahaan selama tahun sebelumnya
ü 10-K dan 20-F Filing di AS yang terakhir
Pertanyaan
yang biasa adalah mengenai nama perusahaan dan alamat kantor pusatnya, tanggal
berdirinya, aktivitas bisnis dan asuransi sebelumnya. Perusahaan baru tanpa
catatan finansial atau manajemen dapat mengalami kesulitan untuk mendapatkan
penjaminan. Dalam keadaan ini, penanggung akan membutuhkan salinan dari rencana
bisnis dan rincian lebih lanjut mengenai latar belakang dan pengalaman
sebelumnya dari direktur tersebut.
Jika
perusahaan yang akan diasuransikan adalah suatu anak perusahaan, maka nama
perusahaan induk utama harus diberikan. Suatu daftar dibutuhkan untuk semua
orang yang merupakan direktur dan officer dari perusahaan atau anak
perusahaannya dan informasi yang diinginkan adalah usia dan posisi yang
dipegangnya.
Informasi tambahan
Informasi
rinci yang diminta dalam formulir permohonan adalah sebagai berikut:
·
setiap
perubahan atas struktur modal perusahaan selama tahun lalu;
·
apakah, dalam
12 bulan, perusahaan mengungkapkan bahwa
ia dalam pertimbangan untuk akuisisi, penawaran tender atau merger
·
apakah ada
pemegang saham yang memiliki 15% atau lebih saham perusahaan
·
apakah ada
permohonan yang disadari perusahaan, berhubungan dengan akuisisi oleh atau
merger dengan perusahaan lain atau permohonan menjadi perusahaan terbuka
·
semua perubahan
terhadap anak perusahaan selama 12 bulan terakhir
·
rincian
kekayaan kotor keseluruhan dari grup di AS (fixed assets dan current assets)
·
apakah
perusahaan atau anak perusahaannya memiliki saham atau surat hutang yang diperdagangkan di AS
Risiko milenium
·
apakah
perusahaan telah menyiapkan inventaris piranti keras dan piranti lunak komputer
yang digunakan dalam bisnis untuk menilai kemampuannya memenuhi standar Year
2000.
·
Apakah
perusahaan memiliki rencana perbaikan Year 2000?
·
Apakah
penasihat hukum perusahaan telah meninjau semua persetujuan ijin dan
persetujuan perawatan jangka panjang yang berhubungan dengan piranti lunak
berlisensi pihak ketiga untuk menilai jika vendor piranti lunak tersebut
memiliki kewajiban untuk membuat piranti lunak mereka memenuhi standar Year
2000?
·
Apakah
perusahaan membutuhkan, dengan kontrak, bahwa setiap piranti lunak yang baru yang
dijual atau dilisensikan kepada mereka memenuhi standar Year 2000?
Informasi klaim
·
Jika suatu
asuransi serupa dengan yang saat ini diajukan masih atau tidak berlaku, apakah
klaim yang dibuat atau yang masih tertunda terhadap orang yang mengajukan asuransi
berada dalam lingkup asuransi tersebut?
·
Apakah
perusahaan atau rang yang diajukan untuk asuransi menyadari,s etelah
penyelidikan, setiap keadaan atau peristiwa yang dianggap mereka memiliki dasar
untuk klaim di masa mendatang akan berada dalam lingkup asuransi yang diajukan?
Batas ganti rugi
Pemohon
harus menyatakan batas ganti rugi yang dibutuhkan, jumlah minimum biasanya £1
juta tetapi dapat lebih lagi.
Excess
Excess
biasanya diberlakukan untuk bagian reimbursemen perusahaan, khususnya jika penjaminan
diberikan untuk AS dan Kanada.
Deklarasi dan tanda tangan
Formulir
permohonan harus ditandatangani oleh chairman atau chief executive atau yang
setara, dengan jaminan bahwa ‘semua klaim atau keadaan yang dapat menimbulkan
klaim telah diberitahukan kepada penanggung’.
Deklarasi perpanjangan
Perusahaan
harus mengisi formulir permohonan yang baru setiap tahun dan menyediakan
pembukuan diaudit yang terakhir, dsb.
Penetapan suku premi
·
Batas ganti
rugi
·
Penjualan dan
kekayaan kotor
·
Perdagangan,
aktivitas perusahaan dan struktur organisasi
·
Posisi keuangan
perusahaan
·
Daerah
geografis operasi dan yurisdiksi yang dijamin
·
Jumlah direktur
dan officer yang dijamin
·
Strategi
pemenuhan standar Year 2000
Asuransi tanggung Jawab director dan officer
4/
5
Oleh
sudarno hardjo