Tanggung Gugat Direktur dan Officer
Asuransi tanggung gugat direktur dan officer bertujuan untuk melindungi
direktur dan officer suatu perusahaan, perserikatan, organisasi, dsb terhadap
tanggung gugat mereka untuk kerugian finansial yang diderita oleh pihak ketiga.
Tanggung gugat perusahaan dapat dibatasi tetapi tidak demikian dengan direktur.
Tinjauan pasar
Polis D&O liability berkembang dengan pesat selama 10 tahun
terakhir di Inggris, walaupun polis ini sudah ada lebih dari 50 tahun.
Perkembangan yang pesat ini disebabkan beberapa alasan:
· Globalisasi bisnis komersil dan industri
berarti lebih banyak perusahaan yang memiliki kekayaan di AS.
· Pemerintah telah bertindak untuk mencoba
dan mengendalikan aktivitas perusahaan multi nasional dengan mengatur operasi
perusahaan dan tingkah laku direktur.
· Klaim terhadap direktur tidak lagi
terbatas di AS. Walaupun usaha-usaha telah dilakukan untuk menyelesaikan klaim
D&O di luar pengadilan untuk menghindari publikasi buruk, setiap negara
besar mengalami peningkatan dramatis dalam tuntutan terhadap direktur.
· Di UK, sejumlah skandal perusahaan
seperti BCCI, Maxwell dan Barings, juga isu bayaran eksekutif, telah membawa
corporate governance ke dalam arena publik umum.
· Pemerintah
· Pada saat yang sama, Institute Chartered
Accountants di Inggris dan Wales, dengan dukungan London Stock Exchange, telah
memperhatikan identifikasi dan manajemen risiko dalam suatu perusahaan dan
penggunaan pengendalian internal yang efektif.
· Direktur harus memberikan kepada pemegang
saham dan stakeholder pengetahuan yang dibutuhkan untuk memampukan mereka
membuat keputusan dengan didasari
informasi tentang perusahaan
· Adanya keharusan bagi direktur untuk
berkomunikasi dengan tanggap dan efektif membuat mereka menyadari potensi
risiko yang ada dan mencari perlindungan asuransi secara aktif.
Kerangka kerja hukum
Tanggung gugat hukum kasus (common law)
Tanggung gugat dapat timbul dalam hukum kasus karena kurangnya keahlian
dan kehati-hatian direktur dalam melakukan kewajibannya. Misalkan:
· saran yang atau pernyataan salah yang
lalai, khususnya dalam konteks merger atau take-over ketika kegagalan untuk
memahami tren ekonomi dapat menyebabkan suatu perkiraan yang salahmengenai kinerja perusahaan;
· setiap tindakan yang melebihi batas
konstitusi perusahaan (seperti peminjaman yang berlebihan) dan pembayaran yang
tidak diotorisasi, apapun alasannya;
· kegagalan untuk mengungkapkan tingkat
kepentingan direktur secara penuh;
· kesalahan dalam keputusan, misalkan
mengijinkan perusahaan untuk terus melakukan perdagangan ketika bisnis harus
berhenti;
· pengawasan yang lalai terhadap tanggung
jawab yang didelegasikan;
· investasi yang tidak bijaksana.
Tanggung gugat berdasarkan perundang-undangan
Area tanggung gugat ini signifikan dan secara konstan meluas karena
pemerintah berusaha keras untuk membuat individu lebih memiliki akuntabilitas
untuk tindakan mereka.
Peratuan yang memiliki pengaruh terhadap tanggung gugat direksi adalah:
· Undang-undang No. 1 tahun 1995
Tanggung gugat pribadi
Karena perusahaan bukan manusia, tindakannya hanya dapat diputuskan dan
diimplementasikan oleh orang yang mengelolanya, yaitu direktur. Dalam bertindak
sebagai ‘otak dan keinginan’ perusahaan, direktur dapat memiliki tanggung gugat
berdasarkan hukum kasus untuk kesalahan yang dilakukan perusahaan. Tanggung
gugat timbul dengan cara yang sama dengan yang ditetapkan oleh
perundang-undangan.
Pembunuhan korporasi
Posisi hukum saat ini (
· Prinsip identifikasi
Pada intinya, siapa yang mengendalikan
atau mengelola urusan suatu perusahaan dianggap sebagai perwujudan dari
perusahaan itu sendiri.
· Vicarious liability
Berdasarkan berbagai undang-undang,
dengan menetapkan suatu kewajiban yang absolut terhadap majikan atau prinsipal,
membuat majikan bertanggung jawab untuk tindakan dari pegawai atau agennya,
bahkan jika majikan tidak memiliki kewenangan atau ijin untuk melakukan
tindakan tersebut.
Dengan usulan pelanggaran baru mengenai ’pembunuhan perusahaan’ suatu
perusahaan akan bersalah jika:
· suatu kesalahan manajemen oleh
perusahaan, dalam cara suatu aktivitas perusahaan dikelola atau diorganisasi
untuk memastikan kesehatan dan keselamatan dai orang yang dipekerjakan atau
terpengaruh oleh aktivitas tersebut, menyebabkan atau merupakan salah satu yang
menyebabkan kematian seseorang, walaupun penyebab langsungnya adalah tindakan
atau kesalahan suatu individu;
· kegagalan yang terdiri dari tingkah laku
yang berada di bawah yang secara wajar diharapkan dari suatu perusahaan dalam
keadaan demikian.
Siapa direktur?
Suatu perusahaan adalah suatu entitas hukum dan terpisah serta berbeda
dari pemiliknya – pemegang saham – dan manajemennya. Direktur terdiri dari
direktur yang ditunjuk dan orang lain (apa pun jabatan atau posisinya yang
terlihat). Ini dapat termasuk direktur de
facto (konstruktif) yang bertindak meskipun kurang memiliki penunjukkan
resmi. Misalkan general manager yang menjalankan perusahaan untuk direktur yang
tidak hadir, dan shadow directors, seperti pemegang saham mayoritas yang
menjaga jaak dengan perusahaan tetapi secara efektif mengarahkan direktur yang
ditunjuk.
ü Direktur de facto dan direktur bayangan
Direktur de facto adalah seseorang yang menyatakan untuk bertindak dan
mengakui untuk bertindak sebagai seorang direktur, walaupun tidak diangkat
secara sah. Direktur bayangan, sebaliknya, tidak menyatakan atau mengakui untuk
bertindak sebagai seorang direktur. Ia bersembunyi dalam bayangan berlindung di
belakang orang lain, yang ia nyatakan, adalah direktur perusahaan dengan
mengecualikan dirinya.
ü Anak perusahaan dan perusahaan
afiliasi
Polis sebaiknya mencakup semua anak
perusahaan dalam suatu grup dan biasanya polis diberlakukan oleh induk
perusahaan utama daripada anak perusahaan.
ü Kedirekturan dari luar
Banyak perusahaan yang membutuhkan
seorang direktur untuk duduk dalam dewan yang berasal dari luar perusahaan,
misalkan suatu bank dapat menominasikan seorang individu untuk bertindak
sebagai seorang direktur untuk perusahaan dimana bank memiliki investasi.
ü Kebijakan direktur individual
Juga dimungkinkan untuk mengatur
penjaminan dengan dasar individu untuk seorang direktur yang akan menjamin
kedirekturan yang dipegangnya dalam berbagai perusahaan.
ü Perwalian
Wali dapat memiliki tanggung gugat
seperti halnya direktur.
Risiko milenium
Adanya permasalahan ‘millenium bug’ menyebabkan suatu kewajaran apabila
direktur diharapkan untuk memastikan bahwa pemesanan TI yang signifikan oleh
perusahaan harus memenuhi standar Year 2000. Kegagalan melakukan hal tersebut
dapat menghasilkan tanggung gugat pribadi apabila sistem tidak dapat
menanggulangi dan perusahaan menderita kerugian sebagai akibatnya.
Sebagai tambahan, direktur juga harus mengambil langkah-langkah aktif
untuk menilai pengaruh masalah yang mungkin terjadi pada sistem yang ada dan
memutuskan tindakan perbaikan.
Wording polis
Klausul penjaminan
Tanggung gugat direktur dan officer
Penanggung akan membayar kerugian untuk setiap tertanggung yang
dihasilkan setiap klaim pertama dilakukan terhadap tertanggung dalam jangka
waktu pertanggungan untuk setiap tindakan salah dalam kapasitas tertanggung
sebagai seorang direktur, officer atau pegawai dari perusahaan kecuali untuk
dan hingga tingkatan yang telah diganti perusahaan kepada tertanggung.
Reimbursemen perusahaan
Penanggung akan membayar kerugian perusahaan yang dihasilkan dari
setiap klaim yang pertama dibuat terhadap tertanggung dalam jangka waktu
pertanggungan untuk setiap tindakan salah dalam kapasitas tertanggung sebagai
seorang direktur, officer atau pegawai dari perusahaan tetapi hanya ketika dan
hingga tingkatan yang telah diganti perusahaan kepada tertanggung untuk
kerugian tersebut.
Definisi
Tindakan salah biasanya didefinisikan:
setiap pelanggaran kewajiban, pelanggaran kepercayaan, kelalaian,
kesalahan, pernyataan yang salah, pernyataan yang menyesatkan, pelanggaran
wewenang atau warranty atau tindakan lain yang aktual atau dituduhkan dari
direktur, officer atau pegawai sehubungan dengan kapasitas sebagai seorang
direktur atau officer dari perusahaan.
Klaim meliputi:
ü setiap tuntutan atau proses pengadilan
yang dilakukan oleh orang atau organisasi terhadap tertanggung untuk damages
moneter atau pembebasan lain, termasuk pembebasan bukan uang
ü setiap permintaan tertulis dari orang
atau organisasi bahwa merupakan maksud dari orang atau organisasi untuk
menyatkan tertanggung bertanggung jawab atas akibat dari suatu tindakan salah
yang disebutkan
ü penuntutan kriminal yang dilakukan
terhadap seorang tertanggung
ü proses administratif atau berhubungan
dengan undang-undang atau investigasi resmi sehubungan dengan suatu tindakan
salah seorang tertanggung
Kerugian meliputi damages, keputusan pengadilan, penyelesaian dan biaya
pembelaan klaim.
Pengecualian polis
· keuntungan pribadi yang tidak layak atau
penipuan dan ketidakjujuran
· pemberitahuan sebelumnya
· proses hukum sebelumnya dan yang tertunda
· tertanggung vs. tertanggung
· perwalian dana pensiun
· polusi
· di luar kedirekturan
· cedera badan atau kerusakan atas harta
benda nyata
· klausul yurisdiksi
Batas ganti rugi
Biasanya diaplikasikan suatu batas agregat total ganti rugi dan
jumlahnya disebutkan dalam ikhtisar polis.
Kondisi-kondisi polis
Kondisi-kondisinya serupa dengan banyak kondisi dalam polis tanggung
gugat.
· Penanggung setuju untuk tidak
menyelesaikan klaim tanpa persetujuan tertanggung. Akan tetapi, jika
tertanggung menolak suatu penyelesaian yang direkomendasikan oleh penanggung,
tanggung gugat penanggung tidak akan melebihi jumlah yang seharusnya dibayarkan
jika klaim diselesaikan ditambah biaya dan pengeluaranyang timbul hingga
tanggal penolakan.
· Jika suatu penawaran untuk penerbitan
saham tertanggung dinyatakan unconditional, ganti rugi polis hanya berlaku atas
klaim untuk tindakan salah yang dilakukan sebelum tanggal penawaran tersebut
menjadi unconditional.
Perluasan polis
· Perwakilan dalam investigasi dan
pemeriksaan
Penanggung mengganti biaya-biaya atau
pengeluaran-pengeluaran yang telah disetujuinya terlebih dahulu secara tertulis
yang dihasilkan oleh kehadiran yang
diharuskan secara hukum dari direktur atau officer perusahaan pada investigasi
, pemeriksaan atau penyelidikan resmi atau sejenisnya yang berhubungan dengan
urusan perusahaan.
· Anak perusahaan yang baru
Secara otomatis dijamin hingga ukuran
tertentu.
· Di luar kedirekturan
Jika penjaminan diberikan, berada dalam
contingent basis dan harus memenuhi dua kriteria:
ü Di luar perusahaan tidak dapat mengganti
rugi direktur
ü Di luar perusahaan tidak atau tidak
efektif memiliki penjaminan D&O
Polis D&O perusahaan hanya akan
beroperasi di atas penggantirugian yang diberikan perusahaan
· Discovery period
Penanggung memberikan suatu jangka waktu
tambahan setelah berakhirnya polis untuk pelaporan klaim yang disebabkan
kejadian yang terjadi sebelum atau tidak diketahui sampai sesudah jangka waktu
polis berakhir.
· Pegawai
Penanggung menjamin juga pegawai pada
saat betindak dalam kapasitas manajerial atau kepenyeliaan (supervisory).
Perluasan penjaminan entitas
· Penjaminan entitas untuk klaim sekuritas
· Penjaminan entitas untuk klaim praktek
kepegawaian
Underwriting risiko
Formulir permohonan pertanggungan dan laporan & pembukuan yang
diaudit
Formulir permohonan pertanggungan selalu dibutuhkan untuk kelas bisnis
ini dan harus disertai dengan:
ü pembukuan terakhir yang telah diaudit
ü pernyataan sementara terakhir, jika ada
ü salinan semua
ü 10-K dan 20-F Filing di AS yang terakhir
Pertanyaan yang biasa adalah mengenai nama perusahaan dan alamat kantor
pusatnya, tanggal berdirinya, aktivitas bisnis dan asuransi sebelumnya.
Perusahaan baru tanpa catatan finansial atau manajemen dapat mengalami
kesulitan untuk mendapatkan penjaminan. Dalam keadaan ini, penanggung akan
membutuhkan salinan dari rencana bisnis dan rincian lebih lanjut mengenai latar
belakang dan pengalaman sebelumnya dari direktur tersebut.
Jika perusahaan yang akan diasuransikan adalah suatu anak perusahaan,
maka nama perusahaan induk utama harus diberikan. Suatu daftar dibutuhkan untuk
semua orang yang merupakan direktur dan officer dari perusahaan atau anak
perusahaannya dan informasi yang diinginkan adalah usia dan posisi yang
dipegangnya.
Informasi tambahan
Informasi rinci yang diminta dalam formulir permohonan adalah sebagai
berikut:
· setiap perubahan atas struktur modal
perusahaan selama tahun lalu;
· apakah, dalam 12 bulan, perusahaan mengungkapkan bahwa ia dalam pertimbangan
untuk akuisisi, penawaran tender atau merger
· apakah ada pemegang saham yang memiliki
15% atau lebih saham perusahaan
· apakah ada permohonan yang disadari
perusahaan, berhubungan dengan akuisisi oleh atau merger dengan perusahaan lain
atau permohonan menjadi perusahaan terbuka
· semua perubahan terhadap anak perusahaan
selama 12 bulan terakhir
· rincian kekayaan kotor keseluruhan dari
grup di AS (fixed assets dan current assets)
· apakah perusahaan atau anak perusahaannya
memiliki saham atau
Risiko milenium
· apakah perusahaan telah menyiapkan
inventaris piranti keras dan piranti lunak komputer yang digunakan dalam bisnis
untuk menilai kemampuannya memenuhi standar Year 2000.
· Apakah perusahaan memiliki rencana
perbaikan Year 2000?
· Apakah penasihat hukum perusahaan telah
meninjau semua persetujuan ijin dan persetujuan perawatan jangka panjang yang
berhubungan dengan piranti lunak berlisensi pihak ketiga untuk menilai jika
vendor piranti lunak tersebut memiliki kewajiban untuk membuat piranti lunak
mereka memenuhi standar Year 2000?
· Apakah perusahaan membutuhkan, dengan
kontrak, bahwa setiap piranti lunak yang baru yang dijual atau dilisensikan
kepada mereka memenuhi standar Year 2000?
Informasi klaim
· Jika suatu asuransi serupa dengan yang
saat ini diajukan masih atau tidak berlaku, apakah klaim yang dibuat atau yang
masih tertunda terhadap orang yang mengajukan asuransi berada dalam lingkup
asuransi tersebut?
· Apakah perusahaan atau rang yang diajukan
untuk asuransi menyadari,s etelah penyelidikan, setiap keadaan atau peristiwa
yang dianggap mereka memiliki dasar untuk klaim di masa mendatang akan berada
dalam lingkup asuransi yang diajukan?
Batas ganti rugi
Pemohon harus menyatakan batas ganti rugi yang dibutuhkan, jumlah
minimum biasanya £1 juta tetapi dapat lebih lagi.
Excess
Excess biasanya diberlakukan untuk bagian reimbursemen perusahaan,
khususnya jika penjaminan diberikan untuk AS dan Kanada.
Deklarasi dan tanda tangan
Formulir permohonan harus ditandatangani oleh chairman atau chief
executive atau yang setara, dengan jaminan bahwa ‘semua klaim atau keadaan yang
dapat menimbulkan klaim telah diberitahukan kepada penanggung’.
Deklarasi perpanjangan
Perusahaan harus mengisi formulir permohonan yang baru setiap tahun dan
menyediakan pembukuan diaudit yang terakhir, dsb.
Penetapan suku premi
· Batas ganti rugi
· Penjualan dan kekayaan kotor
· Perdagangan, aktivitas perusahaan dan
struktur organisasi
· Posisi keuangan perusahaan
· Daerah geografis operasi dan yurisdiksi
yang dijamin
· Jumlah direktur dan officer yang dijamin
· Strategi pemenuhan standar Year 2000
Posts
